专利诉讼技巧与策略

诉讼策略一般涉及以下几个方面：

　　在哪儿打(Where);

　　什么时间打(When);

　　打谁(Whom);

　　选择什么样的专利(Which Patent)。

　　1.起诉地的选择(Where)

　　这一点不仅对于国外当事人，对国内当事人也同样重要。因为按照《民事诉讼法》，一般是在被告的住所地起诉。但是象这种知识产权案件，因为侵权认定的难度非常高，如果选择被告的住所地起诉，往往会受到地方保护主义的干扰。地方保护主义不光在涉外案件里，即使在仅涉及国内当事人的案件中也是普遍存在的一种现象。所以在专利侵权诉讼中，如何选择专利诉讼的管辖地是非常重要的。按照最高人民法院的司法解释，侵权行为发生地是改变管辖地的一个很好的选择。某律师谈到，在侵权诉讼中，通过对侵权行为的调查和取证，我们大都选择了向非被告住所地的法院起诉。这样做，我们明显地感到案件受到的外界干扰少了很多。

　　2.诉讼时机的选择(When)

　　选择什么样的时机起诉，起诉前是否要发警告信，以及是先谈判后诉讼，还是先诉讼后谈判等等这些问题，也是诉讼开始前要考虑的。时机的选择，在不同的案件中是不一样的。如对方不考虑许可，所以我们在适当的时机起诉就可以了。如对方是考虑许可的，我们应采取的方法则是先接触后起诉。侵权者往往态度各不相同：有在收到警告信后就停止侵权的;有在收到警告信后仍然侵权，但在起诉后和解的;有的诉讼到底。诉讼过程中“谈”和“打”是交织在一起的。何时诉讼，要根据案情合理选择。

　　3.起诉对象的选择(Whom)

　　这也是一个关键的问题。前面提到的几个案件的共同特点就是侵权是群发性的，然而侵权诉讼中不可能把所有的侵权者都告上法庭，这样在时间、金钱、精力上都无法承担。如果都告，对方会产生一个强大的联盟，这个联盟会对整个产业乃至国家机关都会产生影响力，在专利无效的过程中会受到官方的影响，从而导致专利无效。那么，如何进行选择呢?这里我们常用的选择方式是，一般以中型的、民营的企业作为诉讼对象，尽量避免选择大型的国有企业。有一个典型的案例。避免遭到全行业的联手反击，最终可能导致专利被无效。选择告谁对案件也会有很微妙的影响。

　　4.保护主题的选择(Which Patent)

　　外国厂商早期在中国申请的专利绝大多数都是，认为拥有技术垄断就够了，但是在中国，情况并不是这么简单。在很多情况下，和这些小的专利会对案件的成功起到一些意想不到的效果。选择一种好打的，容易取证的，稳定性强的专利去诉讼是在诉讼策略中要考虑的一个问题。另外在诉讼周期方面，外观设计专利的诉讼周期是比较短的。

　　另：一些基本的诉讼技巧：

　　1.侵权的证明

　　在专利侵权诉讼中，证据的完备极为重要。原告需要证明：被侵权的产品或方法被专利权利要求所覆盖;被告侵权行为属于法定侵权行为。

　　这方面也有一些反面的例子，由于告错了对象，导致诉讼中的被动。如美国一家知名的日用化工企业，其专利是洗涤液包装瓶的外观设计，被告辩称包装瓶是外购的，而被告销售的是瓶中的洗涤液，不应作为侵权的主体。据此，法院认为被告不存在法定的侵权行为，原告被迫与被告和解。

　　2.专家意见

　　在专利诉讼中，北京法院和外地法院对专家意见的依赖程度有明显的差别。在涉外专利侵权诉讼中，外地法院一般要指定专家鉴定机构，对涉案专利进行比对、鉴别;而北京法院更重视当事人的自述，如果当事人能把技术说清楚，通常不需要专家提供意见，更接近当事人主义。